香烟货源

香烟批发是否构成犯罪

谢某在九江经营烟酒批发部门,并拥有国家烟草专卖部颁发的垄断许可,有资格获得烟草零售。 2014年3月,谢某从农村推出了各种香烟品牌,并将其卖给了李的400红金和其他几十种品牌的卷烟,并将它们卖给了赵的120个白沙。 2014年4月22日,谢某被烟草,酒类,糖果批发部门九江市公安局分局刑事拘留。
[争议]
香烟零售许可证从事香烟批发是否构成犯罪?
第一种意见认为它构成非法经营罪。谢某只持有国家烟草专卖局颁发的零售许可证,但多次违反烟草专卖部门关于零售卷烟的规定,一次不超过50件,烟草销售量巨大,严重扰乱了烟草的生产秩序。烟草市场。非法商业犯罪。
第二种意见是,它不构成非法经营罪。谢拥有国家烟草专卖部颁发的垄断许可证,有资格从事烟草销售。未经许可不得经营,未经许可不得进行非法操作。经营中只有违规行为,即一次售出50支以上的卷烟,应对其实施行政处罚,不能追究刑事责任。
[评价]
作者同意第二种观点。案件的分歧是,谢持有零售许可证,但私人购买卷烟和批发卷烟只是非法经营或构成非法经营。
根据《刑法》第225条,非法经营罪是指经营特许经营,垄断商品或其他限制买卖货物,进出口许可证,进出口原产地证书等经营管理。法规。证书或批准文件,以及其他非法商业活动,扰乱市场秩序和严重情况。我们逐一分析。
首先,我们来谈谈“管理”。根据(2010)第7号二级高司法解释:“违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政管理部门许可,无烟草专卖生产企业许可证,烟草专卖批发企业许可证,特种烟草垄断经营许可证,烟草专卖零售许可证和其他许可证,非法经营烟草专卖产品,如果情节严重,依照刑法第225条的规定,非法经营业务的犯罪行为。在这种情况下,谢先生持有烟草专卖许可证,但从事批发业务。根据《烟草专卖法》,零售和批发是两个不同的业务。零售销售必须有零售许可证,批发必须有批发许可证,零售可以是企业或个人,批发必须是企业,只有中国的批发业务。可以是烟草专卖公司。如果你持有其中一个许可证并从事其他业务,那就是两个高级司法解释中的“非法操作烟草专卖”。但是,根据《最高人民法院关于被告人李明华非法经营请示一案的批复》:的规定“被告人李明华持有烟草专卖零售许可证,但批发业务多次进行,而非指定烟草专卖部门的购买超出了范围和地域非法经营的处理,由有关主管部门处理。“李明华的非法经营案件与此案相似,批准的时间是在2011年两人提出后进行的。但是,司法解释具有普遍效用,而且只有案件才能得到答复。两者之间的矛盾使得司法实践中的检察官和法官不知所措。如果遇到这种情况,他们就不会知道该怎么做。很明显,谢的行为是批发的,没有批发许可证。
其次,“非法”中的“法律”是指全国人民代表大会通过的法律和国务院颁布的行政法规。烟草有《烟草专卖法》,《烟草专卖法实施条例》,中国有《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》。
1.《烟草专卖法》第33条规定,“无烟草专卖批发企业经营烟草制品批发业务许可证,烟草专卖行政管理部门责令关闭或者停止烟草制品批发业务的经营,没收违法所得,并予以强制执行。罚款。 “这并未规定批发营业执照批发业务不违反刑法。
2.《烟草专卖法实施条例》第26条规定,“没有烟草专卖批发企业许可证的单位和个人,如果一次销售50支以上的卷烟或雪茄,则视为无烟垄断批发企业许可证。从事烟草制品批发业务。在这种情况下,谢一次售出400多件,一次售出120件。显然,有50多个项目,属于没有批发许可证的批发。第五十七条规定,根据《烟草专卖法》第三十三条规定,无烟垄断批发企业经营烟草制品批发业务的,烟草专卖管理部门责令其停止或者停止烟草制品批发业务的经营,并没收它。违法所得应当处以非法交易烟草制品价值的50%或以上且不足50%的罚款。这里没有规定对上述行为的行政处罚。
3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定,未经烟草专卖行政管理部门批准,无烟垄断生产企业许可证,烟草专卖批发企业许可证,特殊情况,违反国家烟草专卖管理法律法规烟草专卖营业执照烟草专卖零售许可证等,非法经营烟草专卖产品的许可证,如果情节严重,依照刑法第225条的规定,对非法经营的企业进行定罪和处罚。
4.《最高人民法院关于被告人李明华非法经营请示一案的批复》规定:“被告人李明华持有烟草专卖零售许可证,但已多次实施批发业务,而非指定烟草专卖部门的货物购买超出了范围和地域经营范围,应当商业犯罪的处理应由有关主管部门处理。“
从相关法律来看,只有两种高级司法解释将无照批发视为非法经营罪。答复仅适用于此案。中国没有判例法。根据两个高级司法解释的规定,谢的行为构成了“非法商业犯罪”。在我国,司法解释一般适用于司法实践,许多学者批评它为被动水。根据刑法的基本原则,“法律没有规定它不是犯罪”。我们如何用司法解释的规定取代正式的法律法规?因此,谢的行为是无牌批发,但按照现行法律。法律没有规定是犯罪,处理非法经营罪不适当,应当按照《烟草专卖法》的规定受到行政处罚。
 

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